Бізнес з партнером із частками 50% на 50% - поки скоріше правило, ніж виняток для українських підприємців. Такі партнери розраховують однаково впливати на компанію і одноголосно вирішувати ключові для бізнесу питання: купівля і продаж майна, розширення бізнесу (географічне або продуктове), укладання великих угод, зміни в установчі документи компанії і до державних реєстрів тощо. Це партнерство зазвичай засноване на дружбі і довірі, особливо на початку ведення спільного бізнесу.
Але є й випадки без хепі енду, коли партнери стають ворогами і починають конкурувати за гроші та вплив у спільному бізнесі. У кожної компанії своя історія переходу від друзів-партнерів до ворогів. Але наслідок один - тупиковий і дорогий для обох сторін конфлікт. У такій ситуації ви стаєте заручниками один в одного, а повноцінна робота компанії паралізована до вирішення корпоративного конфлікту або кризи.
Давайте з'ясуємо, як полагодити два вразливих місця такого партнерства до першого конфлікту на прикладі ТОВ (товариства з обмеженою відповідальністю як найпопулярнішої і гнучкої форми ведення бізнесу): чий директор і в яких рамках він / вона працює.
1. Директор - ваш довірена людина. У такій ситуації можна трохи розслабитися, адже у вас 50% голосів на зборах і підконтрольний топ-менеджер. Але, як показує практика, людський фактор - це ризик в будь-якому проекті, а високі ставки тільки збільшують ймовірність його настання. Тому навіть якщо сьогодні ви довіряєте директору і у вас чудові відносини, це не гарантує, що завтра його / її «не перекуплять» партнери / конкуренти / ін. Тому дивіться інші сценарії нижче.
2. Директор - довірена особа вашого бізнес-партнера або нейтральний фахівець, якого ви вибирали спільно. Коли директор проти вас, спроби керувати компанією зводяться до нуля. Сьогодні в законі вже немає поняття «кворуму», але щоб законно змінити директора, вам потрібно 50% + 1 голос на зборах, а у вас тільки 50%.
Тому доцільно ще в мирний час:
1. Обмежити повноваження директора в статуті
Статут компанії часто сприймається засновниками як формальний документ, який потрібен більше юристам, ніж робочий інструмент для управління бізнесом. При першому конфлікті будь-які загальні й абстрактні положення статуту зіграють у суді проти вас.
Наприклад, у вашому статуті є таке формулювання з Цивільного кодексу: «директор має право укладати угоди на суму, що не перевищує 50% майна компанії». І ваша компанія володіє великим активом - великою офісною будівлею в центрі міста. На перший погляд, може здатися, що його продаж явно перевищує 50% майна компанії і директор не може укласти цю угоду. Але все залежить від вибірковості суперника: офісну будівлю можна розділити на кілька приміщень і продати їх окремо, або маніпулювати питаннями площі й її вартості, заручившись підтримкою оцінювача.
У новому законі про ТОВ врахували цей момент: якщо замість кількох угод, компанія могла укласти одну значну угоду, то кожна дрібна угода вважається значною і потребує узгодження на загальних зборах. Щоправда, закон запрацює в повному обсязі в червні 2019 року і не поширюється на укладені раніше угоди.
2. Зафіксувати чіткі підстави для звільнення директора в трудовому контракті з ним
З огляду на обмежений перелік таких підстав в застарілому трудовому законодавстві, це точно допоможе продемонструвати директору серйозність ситуації і рамки, щоб безболісно звільнити його / її і використовувати на свою користь в суді у разі конфлікту.
3. Детально виписати процедуру призначення і звільнення директора в статуті й у корпоративному договорі
Зі статутом більш-менш вже зрозуміло. А ось корпоративний договір - поки новинка для багатьох. Раніше в більшості випадків домовленості партнерів закріплювалися «на серветці», тобто були неофіційними і не могли використовуватися в суді як доказ. Але з минулого року в українців з'явилася можливість укладати корпоративні договори - тепер вони можуть бути гнучким інструментом і надійним щитом для власників бізнесу.
Наприклад, можна прописати, що вирішальний голос за одним питанням належить вам, а за іншими - вашому партнеру. Один вирішує фінансові питання, другий - організаційні. Ваш партнер може запропонувати кандидатуру директора та іншого важливого для компанії фахівця, але вирішальний голос про призначення - за вами. Якщо один із партнерів систематично не бере участі в зборах, то другий отримує право викупу його частки. І так далі - залежить від особливостей кожного партнерства.
Корисним буде визначити відповідальність за порушення корпоративного договору: матеріальна, недійсність угоди, укладеної з порушеннями договору, обов'язковий продаж частки.
4. Збалансувати склад органів управління
Для повного контролю над діяльністю компанії можна також створити колегіальний виконавчий орган - дирекцію, з непарною кількістю осіб. Або створити додатковий орган - наглядову раду, який стоїть на сторожі інтересів власників бізнесу і оперативно моніторить діяльність директора.
У цих органах можуть бути представники кількох партнерів по бізнесу для балансу інтересів. Можна зафіксувати, що документи компанії будуть дійсні при наявності двох-трьох підписів, обмежити суму угоди для директора і перелік договорів, які можуть укладатися за рішенням загальних зборів або наглядової ради (кредити, позики, купівля-продаж нерухомості, видача боргових цінних паперів та інші ).
5. Активно і своєчасно захищайтесь
Якщо директор роздробив одну велику угоду в обхід статуту і укладе 50-100 договорів, ви позбудетеся цінного активу або бізнесу, якщо тільки не почнете боротися. Оперативно оскаржуйте ці угоди в суді, домагайтеся арешту / знерухомлення цих активів, шукайте інші можливі способи припинити або тимчасово зупинити цю війну.
У корпоративних конфліктах нерідко використовуються підроблені протоколи загальних зборів. Коли протокол підписується головою і секретарем загальних зборів - вашим опонентом і «його» директором. При цьому ви нібито теж були присутні на зборах і голосували за прийняті рішення. У такому випадку потрібно терміново порушувати кримінальну справу і залучати їх до кримінальної відповідальності.
Також часто недобросовісні директори укладають фіктивні договори і видають векселя, щоб створити заборгованість і довести компанію до банкрутства. І починаються «судові міжсобойчики», коли актив передається у власність кредитору в рахунок погашення заборгованості за рішенням суду.
На жаль, у всіх цих випадках, характерних для корпоративної війни, ошуканий власник буде «наздоганяючим», який намагається визнати незаконність операції / рішення, відмотати все назад, повернути актив і відновити свої права. Це довго, дорого і часто безрезультатно. Тому в цьому випадку бізнес-гігієна для власників компаній з легальною детальною фіксацією, хто що вносить, як на що впливає, і як управляє - це не просто слова, а ціна безпеки спільної справи.
